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新婚姻法導論

發布日期:2015-06-07    作者:董補民律師
新婚姻法導論
新中國婚姻家庭法經由以1950年《婚姻法》為標志的初創、六十年代中期至七十年代末的停滯、以1980年《婚姻法》為標志的恢復和發展,至九十年代逐漸形成了以《婚姻法》為主干,以《收養法》和《婚姻登記管理條例》為配套,以《民法通則》、《繼承法》、四個弱者保障法、《母嬰保健法》及其他部門法相關規范和最高人民法院的五個司法解釋等各個不同效力層次的法律淵源為補充的多元多層的分散化結構態勢。在婚姻家庭法近十多年的漸變發展中,一方面涉及婚姻家庭關系的法律具體規則不斷推出,淵源形式逐漸增多,體系內容日趨豐富,1980年的《婚姻法》步入被超越、被分解、被替代的衰微和讓位的現實困境;另一方面,法學界關于修改《婚姻法》的研究逐漸深入和成熟,法律實務界對修改《婚姻法》的期盼和呼聲不斷增強,社會現實生活對修改《婚姻法》的客觀要求日趨迫切,新中國婚姻家庭法走向要整合、要完善、要發展的重構和新生的歷史命運。新世紀之初,2001年4月28日《中華人民共和國婚姻法(修正案)》(以下簡稱新婚姻法)的通過和頒行,作為新中國第三部婚姻法,可謂順勢而生,應時而生,是婚姻家庭領域的法制建設承前啟后、繼往開來的時代選擇和產物,并為婚姻家庭法向民法典歸位和整合進一步奠定了基??/p>
一、1980年《婚姻法》的不足
法律的不足,一般可界定于三個方面:一是立法技術和規范結構、體系編制等形式意義上的缺陷;二是法律與其確認和調整的社會關系脫離或滯后,表現出內容上的貧乏和缺漏;三是法律的運行機制不良,力度低,法律社會化和社會法律化的運行效益差。這三個方面在我國八O年婚姻法上均有表現,而且相當嚴重。
(一)從立法技術等形式意義剖析,作為一個部門法律制度,必須具備科學性、規范性、嚴密性和確定性,自成一體,系統全面,確保其諸項法律價值的整合同構;同時,還要求與各相關法律制度協調一致,相容統一,保證其基本內容不被肢解、替代,價值系統不發生偏離和抵毀。據此,我國八O婚姻法有五點不足:
1、概括性、原則性強是八O婚姻法的一大優勢和特點。但是,整個法典和各項條文從形式到內容提綱契領,抽象、籠統、簡略、模糊,亦成其為嚴重弊??ldquo;宜粗不宜細的立法取向不符合現代社會法制化及法律自身價值的要求;高度概括性的法條表述悖離了法律規范性、明確性、具體性的內在意旨,而且逾越了法律規范之一般性、典型性技術走向;寬泛的綱領性幅度使法律失去了作為社會關系和個體行為指南的嚴緊地位;模糊的伸縮性游刃有余,落實到具體問題空洞無據,無所適從,可操作性差。由此,真正的實體性法律精神難于落實,權利得不到保障,義務不能履行,法律秩序的約束機制流于法條形式,其實質要求在實踐與生活中被曲解,應發揮出來的作用與效果無從映現,結果是徒有其文,不見其實。
2、同其他法律部門一樣,婚姻法無論在總體上,還是在必要的條文上,都應由假定、處理、制裁三個部分有機構成:激勵、誘導人們的行為選擇方向,確認、保護人們的合法行為,制裁、矯正人們的違法行為,從而設定一般行為模式,確定規范化的法律秩序。三個方面均要統一呈示于法條之中,才能顯示立法的科學性和嚴密性,也便于法律關系主體把握、遵守、執行。這是一項立法的基本要求。八O年婚姻法在此方面缺漏嚴重,尤其是對近乎所有一切違法現象缺少明確具體的制裁、矯正性規定。
3、由上述兩個缺陷伴生,八O年婚姻法的結構××功能模式殘缺不全,協調整合性不足,沖突疏漏性有余,距最優化的結構目標選擇相距甚遠,使法律應有的正義、安全、效率、靈活、簡短等多元價值在內部因互克而抵銷,在外部因個別方面的極端而歸于反動,既不能有單個功能的正向有效體現,亦難呈整體價值的最佳效應。這一癥結不僅表現于婚姻法的構造整體上,而且存在于法律概念、法律原則、法條和法律規范等各元件中。
4、一個國家的法律體系要求各項法律和各個部門法門類齊全,協調一致。八O年婚姻法頒布后的二十年中,伴隨社會法治化的進程,刑法、民法通則、繼承法、訴訟法、婦女權益保障法、殘疾人保護法、未成年人保護法等一系列法律、法規相繼頒行,其中有不少婚姻法的內容,或者與婚姻法中的人身關系、財產關系直接相關,但在所謂獨立法律部門的婚姻法典中未能作出相應的基本規定,找不到立法依據,各自為政,協調不足,沖突有余。立法上的不同步導致許多問題沒有統一準據,婚姻法顯得支離破碎,殘缺不全。
5、社會變革造就了新的社會環境和法制環境,婚姻家庭領域出現前所未有的問題。對此,司法實踐和社會工作總結了不少有效的經驗,司法機關作出了一系列司法解釋和審判工作意見、決定,有關政府部門亦頒發了一些規范性文件,各?⑹小⒆災吻?鵲胤叫緣拇朧??旆ㄒ嚶脅簧佟K?怯械墓??湫校?械哪誆空莆鍘7ǔ齠嗝牛?衙獠徊??菹蠣?芎禿嵯虺逋弧N?耍?枰??伊⒎ɑ?匕囪細竦牧⒎ǔ絳蠐枰宰芙帷⑷啡稀⑻嶸??騁煥硭場⑾?殖逋唬?霾埂⒊涫檔?ldquo;婚姻法典中。
(二)作為一項法律制度,必須切實反映現實生活的普遍要求和規律,準確預測、順應時代發展、變化的步伐和需要,確保與其確認和調整對象的最具普遍意義的吻合性,從而使其內容真正變成所調控的社會關系和個體行為的價值規范,成為人們能自覺意識和把握的行為準則,實現其規范、引導、確認、預測、罰禁等多重功能。據此,我國八O婚姻法中存在兩方面問題。
1、從婚姻法頒行之際就存在的固有空白和疏漏,即先天不足。例如,婚姻無效制度,有關具有權利義務關系的親屬種類、親屬范圍、親等計算等基本性親屬制度,家庭財產制度,非婚生子女認領和保護制度,繼父母、繼子女等繼親制度,家長、家屬制度,對破壞他人婚姻家庭行為的認定和懲處,對離婚中有過錯責任一方的處理,違法婚姻的矯正及其財產、子女問題,違法離婚問題,精神贍養問題,姻親間的撫養、贍養問題,家庭成員間一般性虐待、遺棄行為的法律救治,具有親權或親屬身份的監護人、法定代理人不履行其義務所應承擔的法律責任,家庭成員間侵犯財產權、人身權的責任歸屬,等等。這些問題不僅在立法初期,而且在現在和將來都是經常發生和普遍存在的現實問題,特別容易引起糾紛,激化矛盾,但法律上一直沒有系統、明確、具體的規定,致使人們在工作實踐中難以認定和處理,在生活中無所適從,聽憑道德、習俗等非確定性規則的盲目、隨意調節,引發眾多社會問題。 2、1980年婚姻法頒行后,多方位社會背景的變化牽引出一系列新情況、新問題,成為法律的盲區,八O婚姻法面臨新的困境,迫切需要尋找新的力源,填補新的空白。
首先,從總的方面分析,近二十年來,在多重社會力量的作用下,婚姻家庭關系交織在中西沖突和同化、傳統與現代對抗和吸納之中,本應揉合統一的性、愛、婚姻、生育、家庭、親屬等多元系列出現列變、分解和重組;傳統的封閉、穩固、靜孤的婚姻家庭親屬模式被社會變革的強大震力突破和超越,新的理想模式尚未再構和定型;婚姻家庭親屬關系處于外控力弱化、內聚力松軟、抗震力減低的失范失序狀態;在人們的觀念和行為準則上呈現多元價值取向,是非、好壞、善惡、美丑失去明確的衡量和評判標準,婚姻家庭關系亦表現出不能并軌的多條流向。由此,婚姻法的法鎖堤壩受到越來越強烈的沖擊,婚姻法的社會環境混沌無序,多元價值標準游移不定令人無所把握,社會主義婚姻法在各種力量的夾擊中顯得局促和疲軟。要擺脫這種困境,唯有進一步充實和完善婚姻家庭立法,提高和強化婚姻法社會權威和力度,通過法律的明確誘導、確認、反對、施控、禁罰為社會樹立統一的規范模式,提供明確的價值選擇標準,保證現實的婚姻家庭關系統一歸順在社會主義法律和道德主流軌道上。
其次,從具體的表現情況來看,多元價值標準必然通過人們的個體行為和相互關系表現出來,從而在婚姻家庭領域產生了許多為法律所困惑而又難于回避的具體現實問題。
(1)經濟體制改革,市場經濟的發展,現代化物質生產方式向家庭全面滲透,家庭生產職能得到歷史性回歸,使家庭生活方式及各項職能無論在深度上還是廣度上都有巨大的充實和擴展,家庭財產關系日趨復雜多樣,家庭財產制的法律地位日顯突出。其中,夫妻財產制完全突破和超越了傳統及既定法定模式,在性質、種類、范圍、形式及操作運行等方面都發生著巨變。
(2)伴隨社會民主化的進程和個人主體意識的醒蒙,民主、獨立、自由、平等等價值取向及利益追求必然滲入到家庭共同體,家庭結構和人際互動關系不斷處于開放的動態變異之中,地緣、親緣、情緣的依從性明顯減弱,傳統的上下長幼尊卑男女的親屬人倫模式逐漸瓦解。如何在新型婚姻家庭關系中充實和換新撫養、扶養、贍養等權利義務的實體內容并保證其完滿實現成為一個重要的法律問題。
(3)科學的發展,人工授精、試管嬰兒、代孕母親等人工生育技術的應用及其各種形式的推廣,使人類由生育的奴隸真正變為生育的主人,徹底解決了不能生育的問題,并為優生提供了技術保障,但同時為生育制度上的傳統倫理道德模式和法律規范設置了新的難題,引發出一個人存在遺傳父(母)、孕育(父)母和養育父(母)等多元親子主體的積極沖突或消極沖突,并連帶出生育過程中的諸多法律糾紛。
(4)新的市場經濟體制和追求效益的優化選擇的勞動就業方式,強化了求職謀業的競爭性和風
 
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